许多人成立公司，往往一下子扑到了具体项目怎样挣钱上，而忽略股东之间的权益平衡问题。或者对这方面的问题考虑得比较简单。殊不知，公司本身不挣钱，自然是倒闭；许多公司业务做得不错，也是倒闭，甚至公司越挣钱，倒闭得越快。为什么？就因为股东之间的权益不平衡，引发股东矛盾，影响公司运作。

有人说，股东之间的权利义务不是有公司法调整吗，按法律规定办不就完了？可事实上，公司法在很大程度上是任意法，尤其在2005年经过大的修订之后，更是加大了任意性规范和选择性规范的比重，把许多本该属于公司自治的权利还给了股东。可是，大多数公司股东还没有学会利用这种权利。

公司章程，本来是公司自治的最重要的法律文件，可是现实中公司章程被当成了填空题，往往是在网上下载一份，最好是工商局给的文本，填上空，能顺利注册公司就行。许多股东根本没有认真看过公司章程，把它当成官方要求的一个手续签署递交了事，好像跟自己毫不相干。

这也难怪，长时间以来，从国家立法，到工商行政管理部门执法，都十分看重管理和控制，而轻股东自治。在北京，现在好一点，公司注册登记时，对于公司章程，工商局主要就看那几个必要记载事项，其他的基本上不管，由股东自定。公司法修订以前，工商局负责材料审查的同志，面对包括章程在内的一大叠材料，手握铅笔，全神贯注逐字逐句审查，稍有与法律规定不一致，就要求修改。也不管什么必要记载事项（又分绝对必要和相对必要）、任意记载事项，一律按法律规定来。其实，即便是按当时的法律规定，许多地方也是股东可以选择的，或者可以任意约定的。提交那些文件的人，站在那里，胆战心惊，就好像成绩很差的学生把作业交到了老师面前，一次又一次，还不合格。那些负责材料审查的同志，看起来十分的可恶，其实非常可怜，成天目不转睛，生怕出错，结果一个个都变成了高度近视。这样，大家就尽量把章程弄得十分的“标准”，以图尽快通过验收。

这种做法的后果是，所有的公司章程，只有绝对必要记载事项（比如公司名称、经营范围、注册资本等）内容不同，其他都一样。神州大地，数以百万计的公司，章程全部按照一个模子雕刻出来，实在是世界公司史上蔚为壮观的奇迹。而现实中，公司治理又绝对是情态各异，花样百出。出现了矛盾，本该引用章程规定，可是章程里面的规定或者相去甚远，或者干脆就没有。我们的公司治理水平能好得了吗？

根据公司法的规定，结合实务经验，除了法律有比较明确的规定的内容以外，以下事项应当由股东在设立公司之初就进行充分的讨论，约定清楚。主要是通过公司章程进行规定，有些要通过股东协议进行约定。当然，下面列举的问题，对于不同情况的公司可能做不同的取舍。

这里面每一个问题都不是三言两语能说清的，限于篇幅，本文仅仅提出问题，具体分析和建议请参见刘国镔其他相关文章。

1、   分红问题

公司法规定，有限公司股东按照实缴的出资比例分红，同时又允许股东自治（公司法规定：全体股东约定不安实际出资比例分红的除外）。

实缴出资和名义出资完全一致的情况下，按实缴出资比例分红等于按持股比例分红，没有问题。可是在二者不一致的情况下，按照实缴出资比例分红会带来一系列的麻烦和矛盾。

此外，如果按持股比例，是按工商登记的股份比例还是股东协议认定的股份比例？如果不按出资比例，又按什么因素：管理贡献？社会作用？控制权限？其他？

还有，盈利的多少用于分红？什么时间分？

2、   股东出任高管报酬问题

现实中，有限公司股东出任公司高管的情况非常普遍。由于是股东，他们往往只是领取象征性的薪酬，甚至不领薪酬。可是，只要有两个以上的股东，有的股东参与公司运作，有的不参与，就会产生矛盾。即便是都在公司任职，职务不同，职责不同，贡献不同，也会产生矛盾。就算没有明显的矛盾，对股东高管的工作激励也是不够的，除非他拥有全部的股权。

公司选择股东出任高管不像外聘管理人员那样市场化，等公司成立以后再行议定为时太晚，容易产生矛盾，应当在事先对方向性、原则性的问题进行约定或限定。

3、   股权转让和继承

我国现行公司法对有限公司的股权转让是这样一种态度：对股东之间的内部转让不做任何限制；向股东之外的人转让股权，适当限制以保证公司的人合性，但是最终不限。同时允许公司章程对股权转让另作规定。

股东之间内部转让股权，对其他股东有影响吗？影响太大了！他可能导致公司话语权的极大变化，也可能使苦心设计的公司治理方案付诸东流。

按法律规定：股东向股东之外的人转让股权，法律规定应当经其他股东过半数同意，过半数不同意怎么办？谁不同意谁就要购买，不购买的，视为同意转让。也就是说，转让始终是能完成的，要么你同意我转让给其他人，要么你自己购买。法律同时还规定了股东优先购买权。

这里的问题是：价格讹诈如何解决？我这股权，怎么看也不值10万元，可是我说了，有人出价50万要买，你买吗？你要是不买，你有可能要接受一个你认为很恶心的、甚至带有敌意的股东，你买，就拿50万出来。

还有，对公司高管转让股权限不限制？如何限制？共同财产分割（比如夫妻分割共同财产）、赠与、继承导致的股权转让如何处理？

因此对股权转让，公司章程应作符合自己公司情况的详细规定。

4、   股权回购问题

股权回购有两种情况，一种是股东个人想要退出，其他股东同意其退出并就股权回购达成一致，或者其他股东希望某一股东退出，他本人也同意。另一种情况，是公司法规定的异议股东行使股权回购请求权。

前一种情况还好，既然退出，往往是在价格、支付方式等方面已经达成一致。

第二种情况，回购请求权具体如何行使？价格如何确定？这时候，矛盾已现，协商难度很大。公司股东要是对这方面早作约定，会减少许多不必要的讼累。

5、   公司新增资本及其认缴问题

公司在什么情况下增资扩股？新增资本时原公司资产数额如何确定？如何利用新增资本调整股权结构？如何避免控制股东通过增资扩股稀释非控制股东的股份？法律对此有简单的建议性规定，需要公司章程做详细规定。

6、   公司组织机构及职权问题

这部分法律留给股东自治的空间很大，需要解决的问题也很多。比如：

董事、监事、董事长、副董事长及经理如何产生？新公司法对股份公司选举中的“累积投票制”进行了确认，而对有限公司并未提及。这样，占简单多数持股比例的大股东似乎就可以完全控制董事会监事会。因此需要股东对此作出适合自己公司的约定。

股东是按持股比例行使表决权，还是按人头行使？甚至优先股东放弃某些表决权？需要约定。

股东会作出决议，哪些事项适用简单多数？那些适用特别多数（法律已经规定的不用约定）？简单多数和特别多数具体多到什么程度？都需要约定。

股东会、董事会、监事会的召集时间、程序需要具体规定。

股东会、董事会、经理的职权，需要章程具体规定。

7、   知情权落实问题

如何平衡股东知情权和公司商业秘密保护之间的关系？常见的是大股东损害小股东权益，可是小股东搅得公司不得安宁，甚至全面崩溃的也不在少数。

股东行使知情权的方式，最直接的就是查账。法律对此有规定，可是过于简单。比如，有限公司股东可不可以复制账簿？有限公司股东可不可以查阅、复制会计凭证？有限公司股东可不可以查阅公司管理制度？股东查账的程序？股东查账的时间、地点、方式？需要进一步明确。

8、   对公司重大资产的管理和处分问题

    公司对外捐赠问题；公司重大的资产购置和处置问题；公司对外担保和借款问题；公司对外投资问题；公司与股东、高管的借贷和担保问题。等等

9、   关联交易、竞业禁止问题

公司关联交易限制；公司高管竞业禁止问题；公司股东竞业禁止问题；公司股东投资禁止问题。

10、 章程修改问题：修改限制

    公司章程，制定的时候需要全体股东签字同意，因此更像协议；修改的时候经股东会经特别多数即可决定，因此更像法律。如何避免损害股东权益的公司修改？

11、 公司僵局问题

    如何避免公司僵局？出现公司僵局如何化解？

小结：据有关统计，我国公司平均寿命不到三年。这里面固然不乏市场经营问题，但是股东矛盾导致的公司消亡更为普遍。民营企业，出现本文列举的问题（也许是部分或其中之一）的几率，几乎是百分之百。这些问题的出现，轻则影响公司效率和效益，重则导致公司消亡。股东预先进行必要的约定，过程中进行必要的调整，可以极大地缓解这些问题给公司造成的负面影响。

有人说，有必要考虑那么多吗？出了问题再说呗。这种说法值得商榷。公司其实就是一种契约，或者说公司是由一系列的契约组成的。任何契约都有不完备性。研究表明，契约的完备程度，跟运作成本密切相关。契约越完备，事前成本越大，事后成本越小。创业者需要找到一个平衡点，适当增加事前成本，降低事后成本，以控制总成本。

又有人说，一般的投资人怎么可能想得到这么多问题？解决的方案只有一个，就是聘请专家指导。这样至少可以在很大程度上降低风险，降低运作成本。

还有一种观点认为，万一出了问题，协调不了，到法院解决就行了。可是，涉及股东权益的诉讼，存在着立案难、举证难、裁判难等问题，更何况公司经营一刻也不能停止，诉讼对公司影响巨大。当需要外部力量介入内部矛盾时，公司的灾难也就开始了。

当然，还有人以斗争为乐。正所谓：“与天斗，其乐无穷；与地斗，其乐无穷；与人斗，其乐无穷！”可是，股东之间的斗，属于典型的“窝里斗”。市场经济环境下，公司需要“斗”的事情太多了，又何必在自己人身上下功夫？

（刘国镔）